【典型案例】

甲某，中共黨員，某區(qū)路砦村第一村民小組組長(zhǎng)。乙某，中共黨員，路砦村第一村民小組村民代表。該區(qū)于2012年8月成立了路砦村城中村改造項(xiàng)目指揮部，項(xiàng)目指揮部成立了路砦村改造搬遷指揮部，設(shè)立9個(gè)工作組，甲某是改造搬遷指揮部入戶工作組第二村內(nèi)工作組組長(zhǎng)，具體負(fù)責(zé)聯(lián)系該村一組拆遷補(bǔ)償?shù)乃泄ぷ鳎⒂幸夷臣癆、B、C、D、E（五人均非中共黨員）等共12名村民代表協(xié)助其開(kāi)展拆遷工作。

2013年至2014年期間，乙某及A、B、C、D、E認(rèn)為拆遷工作辛苦，便與甲某商量虛報(bào)補(bǔ)償物套取補(bǔ)償款獲利事宜。甲某為了與他們搞好關(guān)系，遂同意。于是，乙某等人伙同甲某，采取上報(bào)申報(bào)表時(shí)虛報(bào)的方式，共虛報(bào)了733棵樹(shù)套取了127780元，經(jīng)甲某和村民代表在發(fā)放表上簽字確認(rèn)后，款項(xiàng)分別發(fā)放給乙某及A、B、C、D、E。其中乙某本人虛報(bào)370棵套取5.2萬(wàn)余元，A虛報(bào)98棵套取2.1萬(wàn)余元，B虛報(bào)73棵套取1.6萬(wàn)余元，C虛報(bào)70棵套取1.5萬(wàn)余元，D虛報(bào)80棵套取1.4萬(wàn)余元，E虛報(bào)42棵套取7560元。2018年5月，區(qū)紀(jì)委監(jiān)委對(duì)甲某、乙某立案審查調(diào)查。隨后，乙某及A、B、C、D、E通過(guò)甲某上繳12萬(wàn)余元所騙補(bǔ)償款。

【分歧意見(jiàn)】

針對(duì)該案中甲某、乙某行為的定性產(chǎn)生不同意見(jiàn)：

第一種意見(jiàn)認(rèn)為，甲某伙同乙某等人，以非法占有為目的，利用甲某職務(wù)便利，騙取拆遷補(bǔ)償款，以貪污罪共同犯罪論處。

第二種意見(jiàn)認(rèn)為，甲某沒(méi)有占有拆遷補(bǔ)償款的主觀故意，不構(gòu)成貪污，其行為屬于濫用職權(quán)，乙某構(gòu)成詐騙罪。理由是：甲某未參與分配拆遷補(bǔ)償款，不具有非法占有目的，但其利用職務(wù)便利幫助騙取補(bǔ)償款，造成國(guó)有財(cái)產(chǎn)損失，屬濫用職權(quán)，但因公共財(cái)產(chǎn)直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)不到30萬(wàn)的夠罪標(biāo)準(zhǔn)，所以甲某不構(gòu)成犯罪，乙某構(gòu)成詐騙罪。

第三種意見(jiàn)認(rèn)為，甲某不屬于協(xié)助鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府、街道辦事處從事行政管理工作的村民委員會(huì)、居民委員會(huì)等農(nóng)村和城市基層組織人員，不屬于貪污罪的主體。甲某、乙某二人有騙取拆遷補(bǔ)償款的共謀，且具有相應(yīng)的行為，構(gòu)成詐騙罪。

第四種意見(jiàn)認(rèn)為，甲某、乙某構(gòu)成濫用職權(quán)罪違紀(jì)，理由是：甲某行為屬于濫用職權(quán)，因數(shù)額達(dá)不到20萬(wàn)元，所以二人不構(gòu)成犯罪，僅屬一般違紀(jì)。

【評(píng)析意見(jiàn)】

筆者同意第一種意見(jiàn)。

（一）關(guān)于甲某主體身份的認(rèn)定

根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于《中華人民共和國(guó)刑法》第九十三條第二款的解釋，甲某是該區(qū)成立的改造項(xiàng)目指揮部入戶工作組村內(nèi)工作組第二組組長(zhǎng)，負(fù)責(zé)聯(lián)系該村拆遷補(bǔ)償工作，故甲某符合“村民委員會(huì)等村基層組織人員協(xié)助人民政府從事行政管理工作”的條件，屬于監(jiān)察法中規(guī)定的“其他依法履行公職的人員”。

（二）“非法占有”目的的認(rèn)定

“非法占有”不等于“非法占為己有”，貪污罪要求以非法占有為目的，不是要求非法占為己有。只要行為人取得公共財(cái)產(chǎn)缺乏合法依據(jù)，公共財(cái)物脫離所有權(quán)人而被行為人非法控制，即為“非法占有”，既可以是行為人企圖將公共財(cái)物永久地占為己有，也可以是行為人將公共財(cái)物非法獲取用作他途。根據(jù)2016年4月最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條規(guī)定的“國(guó)家工作人員出于貪污、受賄的故意，非法占有公共財(cái)物、收受他人財(cái)物之后，將贓款贓物用于單位公務(wù)支出或者社會(huì)捐贈(zèng)的，不影響貪污罪、受賄罪的認(rèn)定”，也可看出，“非法占有”不等于“非法占為己有”。對(duì)公款的占有目的，也是貪污罪與濫用職權(quán)罪、玩忽職守罪相區(qū)別的重要特征之一。

（三）甲某伙同乙某等人利用職務(wù)之便實(shí)施了侵占國(guó)家拆遷補(bǔ)償款的行為

乙某等人與甲某共謀，通過(guò)虛報(bào)騙取侵占拆遷款，并征得甲某同意，且甲某在發(fā)放表上簽字認(rèn)可，使國(guó)家拆遷補(bǔ)償款脫離了國(guó)家控制，通過(guò)拆遷指揮部專用賬戶直接發(fā)至乙某等人，甲某、乙某的非法占有目的均已實(shí)現(xiàn)，完成了整個(gè)貪污犯罪所需的行為。

（四）對(duì)甲某等人的定性處理

甲某伙同乙某以及A、B、C、D、E利用協(xié)助政府從事拆遷補(bǔ)償工作的職務(wù)便利，騙取國(guó)家拆遷補(bǔ)償款，七人成立貪污罪共同犯罪。同時(shí)甲、乙違反了黨紀(jì)處分條例相關(guān)規(guī)定，應(yīng)根據(jù)黨紀(jì)處分條例給予相應(yīng)黨紀(jì)處分，依據(jù)監(jiān)察法給予甲相應(yīng)政務(wù)處分。

（徐佳紅 作者單位：河南省鄭州市金水區(qū)紀(jì)委監(jiān)委）